中国科学院高级工程师
中国专家学者协会会员 赵庶陶
“创新是民族的灵魂”。“未来的竞争就是知识产权的竞争”。按照目前世界产业利润评估,约80%的利润集中在以知识产权为核心的商标。现在国外流行的理念是:三流企业卖苦力,二流企业卖产品,一流企业卖专利,超一流企业卖标准。专利是转化的基础和前提,标准是转化的目的。发达国家经济增长75%是基于技术进步,25%基于能源、原材料和劳动力投入。三四十年以前,美国上市企业的价值构成中,大约80%为有形资产,20%为无形资产。而现在这个数字正好倒了过来。中美贸易谈判,美商务部长对中国媒体表示:除了知识产权问题,一切都是可以协商的。
中国急需创新成果。中国科研综合发展程度只达到发达国家平均值的19%,中等收入国家的77%。创新型国家基础研究占15%以上,而我国还不到6%。
我国经济总量占世界4%,而发明专利仅占世界发明专利总量的1.8%,且其中70%由在华外国公司申请。也就是说,真正属于中国的发明专利仅占世界发明专利总量的0.54%。据统计,中国发明专利数量仅为美国和日本的1/30,韩国的1/4。中国99%的企业没有专利,有商标的也仅40%,拥有自主知识产权的企业也仅万分之三。
我国食品工业急需科技创新。2005年我国食品工业总产值达20344亿人民币。但仅占世界食品工业市场的10%,在我国GDP中也只占11.2%。然而发达国家食品工业产值占GDP的20%以上。若除去我国食品工业产值中烟酒所占50%,再除去合资和外资,国内食品工业总产值仅为5000多亿元。与GDP总额相比,几乎微乎其微。我国加工食品占消费食品的比重仅为30%,而发达国家为60%~70%。2005年我国食品工业总产值与农业总产值的比值仅为0.5:1,而发达国家为(2~3.7):1。
当今世界上99.8%的技术标准属于发达国家。一台iPod(数字音乐播放器)的零售价格为299美元,其制造成本只有110美元,其余189美元中,除销售和物流成本外,苹果公司仅凭专利授权委托就赚去80美元。值得一提的是,在美国市场销售的数字音乐播放器,多数是由中国企业组装后出口到美国,但中国装配工厂的收益仅为每个3美元,只占出售价格1%。
我国药品管理最严,但药品也是我国技术最弱行业。仿制药占97%以上,所有药品销售总额比不上国外一家大制药公司。可是每年我国批准新药上万个,而美国只有百来个。著名医学专家钟南山院士痛斥一药多名,改个名称就是新药,身价倍增。他举例说,一个罗红霉素,名称就达40多种。我当了45年的大夫,在查房时也几乎看不懂。他问,这些所谓五花八门的新药,其批号都是怎么拿到手的?一个药品要拿到批号至少上百万,这也不是什么秘密。加价倒卖批号也大有人在。其实像样名词创新的纪录在其他行业也无处不在。
中药风行全球。每年世界约300亿美元交易额,但大部被日韩两国赚走,做为发源地的中国却仅占3%。而国家年需进口的“洋中药”就达上亿美元。1996年我国中成药出口1.25亿美元,2007年为1.5亿美元。扣除物价上涨和汇率因素,出口还是负增长。龙永图在博鳌论坛上说,中药不创新,愧对老祖宗。目前中国尚无药品在国外获得专利。国际上承认中国的创新药只有2个,即青蒿素和二巯基丁二酸钠,因未申请专利而失去了机会。
我国外贸依存度为60%,外贸额占GDP的40%以上。这次金融风暴,对我国影响较大是必然的。大批企业倒闭,究其原因是产品技术含量低。我国是制造业大国,但不是制造业强国。我国是专利大国,专利总数超过500万件,但企业缺技术,无专利可用,不能将科学技术尽快转化成生产力。我国的技术标准几十年一贯制,基本没有变化。我们的管理层还处于上世纪二三十年代水平。标准低不会为我国带来好处。产品不能升级换代,进入国外市场受阻,而国外产品却可长驱直入我国市场。以破坏资源、污染环境、“剥削劳工”为代价的粗放型加工企业,其收益仅为产品售价1%~10%。当今世界,劳动力成本所占比例越来越低。发达国家正忙于抢占战略制高点,制订技术标准。大搞专利联盟,及包含专利的标准联盟。甚至提出,产品未动,专利、标准先行。一旦部署完毕,我国发展空间就会大大缩小。没有掌握标准,就没有话语权。而我们的管理层却忙于创收。我国现代技术标准还不到世界0.5%就是一个佐证。而我国数百万件专利却在那里睡大觉,无人问津。
科研单位、大专院校、大型企业发明专利产出效率低、成本高。国情研究中心主任胡鞍钢统计了1997~2001年间国有机构发明专利授权量和政府拨款数额,并对其进行了比较。他发现,效率最低的是国有科研单位,平均每件发明专利支出在4200~7300万元之间;其次是大专院校,平均每件发明专利支出在1100~1900万元之间;效率较高的是大中型工业企业,平均每件发明专利支出在300~1100万元;非职务申请者并没有得到任何政府资助,但却提供了全国大量的发明专利。因此国家应实行效率型的投入政策。美国的创新模式就是鼓励个体创新者。大部分创新都来自于个人及中小企业,大企业创新所占的比例反而比较小。创新成为经济驱动力,关键在于遵守经济效益原则进行资源配置,如创新资金如何发放、发放对象的期待等等。如果制度只能证明自身的先进,而创新却不能促进经济的发展,这将是一个失败的制度。
美国兰梅尔逊不仅是伟大的发明家,而且是法庭诉讼专家,专利申请专家。他搞发明从来不做模型,更谈不上实验、样品、样机、产品、成果鉴定等,而总是靠大量吸收最新科技信息,然后将其与自己的思路相结合,加以创造。发明对他而言是一个理论应用于实际的过程。但却是原始创新,最有价值的发明。人们从他的专利可以不断开发出许许多多子专利和孙专利,并称为技术之源。兰梅尔逊以他的“纸上谈兵”专利文件打败了世界上许多著名大公司,1200家被迫向他支付总数达数十亿美元的使用费。他还改写了美国专利史,迫使专利局后来修改了专利法。
专利科技成果转化效率低。科技成果转化效率20年来没有根本提高。北京的高校和科研院所,每年得到政府科研经费高达40多亿元,而技术转让额不到6亿元。研究型企业单位投入科研经费近30亿元,而技术转让额也仅数亿元。投入产出的差额十分巨大。我国每年有2万余项比较重大的科研成果和5000多项专利,真正转化为产品的不到20%,远低于发达国家的60%~80%,而日本、美国达80%以上。况且美国有不少专利是储备性的,并不打算自己实施。有的只卖专利技术和标准,自己不生产专利产品。有的打侵权而获得丰厚收益。发达国家个人和小公司并无严格区别,一元钱就可注册成为公司。我国形成产业规模的不足5%,而发达国家为45%以上。从专利(成果)到产业化,还需经中试和产品两阶段。此两阶段称为死亡之谷,投资风险最大。美国对应阶段投资分别为800亿美元,170~270亿美元,600亿美元。美国的技术创新政策,90%以上都集中解决死亡之谷。而我国在死亡之谷的投入仅为总的5%。体现在医药生物技术领域,几乎所有药物的专利均为发达国家拥有。
发明家张开逊说,现在国内支持新技术发展的风险投资基本上是“无风险投资”,中小企业创新基金所资助的是技术上已经定型的短、平、快项目。这种支持无助于产生重大的原创性发明。作为创新的先锋,发明家很难得到支持。导致许多优秀的发明夭折在摇篮里。将财政支持点向创新链前端移动有助于培育充满创意的发明构想,为技术发展开辟更加广阔的路径。这种支持所需资金远远少于产业化和商品化的投入,却会对发明事业产生不可估量的推动作用。因此我国创新基金只是锦上添花,而非雪中送炭,起不到关键作用。这就是为什么我国专利转化如此之难,个人专利几乎全军覆没的真正根本原因。再好的专利也难逃此厄运。
非职务发明效率高,但处境悲惨。据报道,全国非职务发明人可能超过20万人,只占总人口比例五千分之一。承受高额的研究费用和专利费,得不到任何资助,许多人债台高筑。目前我国尚未建立民间专利转化资金、政策、组织体系。同时政府设立的创新基金等都是针对中小企业的。明星一有成绩,就有丰富收入和奖励,并且此前也会得到资助。只有作为科技是第一生产力的发明人不同,获得专利,从此就背上了专利费沉重负担。管理层说,转让不出去,就该放弃。可是替发明人想一想,集一生精力,费钱费时取得的专利,必然视为身上肉,怎能舍得割舍。笔者呼吁取消不合理的创新拦路虎专利年费。
人们都说,炒股10%人赚,20%人平,70%人亏。而发明人几乎是100%亏损。这就是说,搞发明创造结局比炒股还不如。发明创造风险大,申请专利更慎重,否则血本无归。发明人是弱势中的弱势群体,总处于被教育的地位。这也不是,那也不是。农民工、股民已引起各界关注,可是发明人却没有。搞一个发明人保护法有何不可。温总理说过:“未来的竞争就是知识产权的竞争”。没有发明人,何来知识产权。
专利权人不该发生的悲剧。据报道,辽宁男子于某因手持自制手枪、炸药包劫持一辆长途客车并堵塞北京站站前交通,被检察机关批准逮捕。据了解,今年39岁的于某拥有“可后倾斜桨叶风车”、“无级变速风力发电机”等3项专利,他认为自己的专利价值上亿元,之所以制造这起劫持车案,就是想让社会重视自己的专利,并得到转化和收益,结果判刑七年。发明人维权难。为了维权,王宪院士生前打过10个发明专利官司,但是一个也没有赢。王宪院士非常无奈地表示,再也不申请专利了。
笔者深有同感。按专利打假规定,应给举报人奖励。可笔者一分钱都未得到,甚至连有损失一分钱也未收回。这就是说笔者打假赢了,但经济上赔了。
笔者打过专利侵权,也打过在后专利权无效,但都未赢。特别是后者,遭受到不公平、不公正、不公开,而且是违法审查和判决。1)自撤销、复审提出,直到法院审判结束,请求人(笔者)从未收到过任何一件被请求人的书面或电子答复材料,哪怕一个字也好。完全被剥夺了知情权。程序严重违法到了极点。2)把人人皆知常识定时器做为必要区别特征,而且还是一个变劣不能实施的数码定时器(按说明书,其目的与功能也仅为定时断电而已)。可是复审委和法官却做为获得发明专利权的理由和依据。并且是通过了提意见、撤销、复审、一审、二审、再审所有程序。这完全是违反专利法的判决,古今中外找不出第二家。3)违反向公众作出的承诺,将知识产权案件的全部裁判文书在网上公开。请注意全部二字。可是本案却没有在网上公开。在网上公开的仅为开庭日,以后再无下文。4)不执行判后解释制度,向不服者说明判决的具体理由。
舆论误导。不少报刊和管理层在谈到专利转让时都说:专利转让不出,其原因是专利发明不对路,没有市场。技术不成熟、不可靠。甚至有人提出要拒绝非职务发明。笔者不同意这种看法。笔者认为:除了违反物理原理的永动机,水变油等外,所有符合专利法合格的新发明都是有用的。X射线刚发明出来时,谁都不知道用于何处。可是不久却成了一门大学科、大产业。至于所提成熟、可靠,更是让人难以理解。创新本来就是无中生有。名人讲过:强调成熟,妨碍创新。电视开始,只有一墙之隔,几米远。技术成熟吗?有用吗?可是,他们却是原创性,前瞻性,划时代大发明。这样的不成熟发明,应该是越多越好。又如前面提及的兰梅尔逊事例。根据专利法,成熟可靠技术由于缺乏新颖性(世界上没有的、新的,文献上无记载的),创造性(非显而易见的)是不能获得专利权的。因此成熟可靠专利实质是非专利,假专利。专利的价值是由批准的权利要求书决定的。专利技术是不问来源,你是实验得出的,还是拍脑袋拍出来的。转化的基础和条件应是真正的专利,权利牢固的专利。成熟可靠技术是转化的结果,而非前提。不能本末倒置,因果颠倒。
有的舆论提出,搞发明不能不遵循市场规律。一项专利到实施需要一段很长的路。只有经过程序的专利,才能称为技术成熟可靠,可转让专利。笔者质疑,这还是专利吗?专利最大特点就是一个新字。有谁见过技术成熟可靠,有市场有利润后才申请专利的,没有。
美国人并不傻,投巨资,冒风险,花大力对不成熟专利进行转化。而我们自以为比别人聪明,回避了风险,专对所谓的成熟可靠专利(实质是非专利)进行转化。多年来我们一直就是这样做的。企业怕风险尚可理解,而管理层也持这一态度,并要求非职务发明人技术成熟可靠,那就误大事了。国家都做不了的事,个人能做得了吗?按技术成熟可靠要求,发明创造只能是有钱人的专利。排斥了人民大众的参与,这还是创新型国家吗?因此笔者认为“成熟可靠专利”一词应忌用慎用。实质上专利“三性”变成了专利“四性”(新颖性、创造性、实用性、技术成熟可靠性)。这样一来专利评价体系就发生了大颠倒。原创性专利由于技术不成熟而成为“垃圾专利”,而垃圾专利由于技术成熟成为香饽饽。
有的舆论责难非职务发明人。说什么专利仅是创意、点子。谁之过?专利是完整的技术方案,创意、点子不是完整的技术方案,缺少必要技术特征,属于未充分公开,是不能获得专利权的。把一个缺少必要特征的技术方案审定为专利,自然是专利局的错。责任不在发明申请人。
非职务发明者都是根据自已的生活和周围环境提出的专利申请,它们都是有市场的。并且希望尽早得到转化,有效益。因为花的都是自已的真金白银。侵权者众,并且专门盯着非职务专利。没有市场,何来侵权?只是非职务发明者无可奈何而已。
非职务发明专利科技水平低,这又是舆论上的一个误区。技术水平高低可由专利进行评价,这是世界通行的规则。并且专利是具有世界可比性的。专利“三性”世界各国基本上是相同的,相互承认的。不存在有名气的大单位专利水平就一定比个人的高,具体项目要用“三性”作具体对比分析。单位名称只代表专利权的所有人,仅此而已。发明人都是自然人姓名,不带官衔,学位衔。显示了专利面前人人身份平等。是不是职务发明专利就比非职务发明专利技术水平高?不见得,正好相反。世界公认爱迪生发明水平最高,但他既无显赫单位,又无学历职称,一个普通工人。世界公认爱因斯坦理论水平最高,但他在写相对论、光电效应论文时,仅是一个毫无名气专利局的一个小职员。
在发达国家许多企业,其产品所使用的专利技术只有约1/3来自自身,另外约2/3是通过授权、购买、交换等方式从外界获得。越是知名企业要外界技术越多。而我国只提企业是技术创新(专利)主体,从不提更重要的,企业也是吸收专利的主体。企业不吸收专利技术,且非怪事!
我国并不缺创新和开发资金。我国外汇储备约2万亿美元,由于金融危机,已大幅缩水。这是不争的事实。美国国债和其他债券占多数,成为美国第一债权人。可是美国人却拿我们的钱到中国投资,当老板,挣大钱。在美国国内进行科技攻关,投巨资,利润独享。风险由我们承担。而同在金融危机下,美国人仅从中国建设银行,以战略投资者身份就赚走1000多亿元。并且稳赚不赔,因为建行不会破产。赚谁的钱,中国股民的钱。现在我国各地都在招商引资,并都许以国内企业没有的优惠条件。想过没有,引来求来的资其实就是我们自己的钱。这就是说,我们出钱,冒风险,请外国人来当老板,挣大钱。为何不能自己的钱,自已当老板呢!不要美国第一大债权人位置也罢。投资他人,不如投资自己。相信他人,不如相信自己。拯救他人经济,不如拯救自己经济。别人用我们的钱搞科技创新,不如我们用自己的钱,自己搞创新。因为核心技术是买不来的。真证书假专利泛滥。原最高人民法院知识产权庭庭长杨金琪说,目前我国问题专利和垃圾专利占所有授权专利的80%以上。垃圾专利不仅使国家税收流失(因专利产品享受政策优惠),而且使专利威信下降。假做真时真亦假,好专利已成了垃圾专利。科技日报述评:“垃圾专利”刺痛国人神经。中国的专利申请量2000年迄今以年均20%以上的速度增长,去年跃居世界第一位,着实让国人为之骄傲了一番。然而,另有资料表明,中国的“问题专利”和“垃圾专利”占了所有授权专利的80%以上。垃圾专利就是没有任何创造性的专利。问题专利就是不能获得专利权的专利。因此,垃圾专利、问题专利就是真证书假专利。垃圾专利除了表面政绩工程外,其实质就是卖证书,多收专利费。为我国专利事业发展不会带来任何好处。
滥收费、不合理收费无处不在。先前,专利公开后,允许公众免费提意见,以提高专利审查质量,得到公众欢迎,又由于无效益取消了。使用撤销程序,提出者交费30元。效益低,又取消了。仅为无效程序,提出者交费3000元。这实际上排除了公众提意见的权利。既已审定,并已公之于众,现要无效改正,谈何容易。否则,专利局威信何在。偶尔取胜,证明审定错了,但也不会退还无效请求费。我国发明专利实行先公开后审查制。免费提意见对审查有百利而无一害。这也是假专利多的原因之一。笔者建议专利收费变革前,象其他部门那样实行听证会。
假专利的危害性不亚于假论文。在韩国,“克隆之父”黄禹锡论文造假事件发生后,除了首尔大学撤销其教授职务外,韩国检察机关还对黄禹锡及其科研小组以涉嫌“欺诈政府科研资金”罪名进行调查,最后以欺诈罪、挪用公款罪提起诉讼。被誉为韩国“克隆之父”、“第一最佳科学家”的黄禹锡被迫向国人“谢罪”,辞去首尔国立大学教授和世界干细胞研究中心主席之职。韩国政府也取消了其“最高科学家”称号。韩国人普遍感到“羞愧得在世人面前抬不起头。”《东亚日报》为此发表社论建议将此视为“国家自省”的契机。最近,中国著名高校浙江大学一名科研人员的“论文造假”事件(牵连出了中国工程院院士李连达),震动了海内外,负面影响至今犹存。现又爆出六名教授联名投诉中国工程院院士刘兴土涉嫌“抄袭剽窃”,虽然此事仍无定论,但招致海外舆论高度关注已成事实。
可是对于我国假专利(垃圾专利),还未引起人们的警惕和注意。有的舆论还大谈垃圾专利无害论,并且还作为专利发展的证明。其实假专利和假论文都是科技发展的两大毒瘤。假专利更可怕,因为它具有真证书一层外衣,并且赋予了专利权(论文无权)。更由于专利技术成熟可靠(因无新颖性、创造性,其实是非专利),而受青睐。能申请创新基金,能贷款,能评奖,能享受税收优惠,还能与职称职务挂钩。而真正的发明人由于技术不成熟可靠,什么也得不到,只能血本无归。假论文的好处,假专利都有。论文由各种水平的机构刊物出版,而专利的审批,各国只有一个专利局,它是最权威的国家级。假论文败露,会受到国人声讨。而假专利却没有一点风险,因为是经国家专利局批准的。本人没有责任。论文打假者,只要你有材料,就可实名举报。可是打假专利却不行。你要缴纳高额的无效请求费。聪明一点的人是不会走假论文这一条路的。近年来我国假专利泛滥速度比假论文快得多就是一个见证。
专利的核心本质在于保护。没有保护就没有创新。按专利法规定,只有充分公开你的技术,才能获得专利权。充分是指普通技术人员根据说明书就能实施、造得出来。否则,即使授权也可申请无效程序,由于未充分公开,而无效掉。就是说,人人都能仿造,但专利法规定你不能仿造。使用专利技术(由权利要求书所确定的),就得付费。与技术成不成熟,有无市场没有关系。侵权本身就说明有市场,侵权者众说明市场大。侵权就得重罚、重赔。总的来说还是觉得付费使用好,合算。使用费也不可能漫天要价,因为按专利法还有强制实施一条。若专利保护形同虚设,或保护不力,人人免费使用,而专利权人却负债累累。权人等于负债人。谁会来搞创造发明。没有保护的专利,还不如没有专利的好。奇怪的是,现在风向又变了,舆论大谈反对滥用专利权。
几点建议。
1. 除了保密专利外,所有专利案件都必须在网上把双方材料全文公开。
2. 撤销专利局下属各种公司。
3. 建议在非职务明人未取得收入前,免收专利年费。
4. 改中小型企业创新基金无偿拨款为市场化专利质押贷款。成立知识产权银行。从事专利质押贷款,发布监管使用条例。发明专利数量少,具有世界可比性,又经过实质审查,权利较稳定。专利质押贷款优点是:1)完全透明,杜绝腐败。2)必然会提高专利审查质量,80%以上假专利就会消失,提高了专利威信和信任度。3)专利权人必然会加倍努力,否则有失权的可能。4)人人平等,谁取得发明专利权都一样。5)激励发明创新,有资金实施。6)被免重复研发,争相阅读专利文件。7)杜绝侵权。8) 专利权人可以发挥自己的特长,专心从事发明创造。9)更重要一点是形成良性循环,并且资金得到增加积累。10)不会增加国家财政负担,仅是无偿拨款改为质押贷款而已。唯一受损的是手握分配权的官员,失去了捞好处的机会。
5. 像经济普查那样进行专利普查。由行业协会牵头组建专利联盟及捆绑了专利的标准联盟。▲